Так же Постановление №1005 содержит перечень документов, которые клиент предоставляет вместе с запросом:
Платежи по банковской гарантии производятся в случае несоблюдения поставщиком обязательств по государственному контракту. По умолчанию банк-гарант не берет на себя никаких обязательств по выполнению условий договора за участника. На практике банковская гарантия дисциплинирует контрагентов и побуждает их к добросовестному выполнению своих обязательств по договору.
Платежи по банковской гарантии осуществляются на основании официального запроса клиента. Клиент (в данном случае бенефициар) может запросить это требование у банка-гаранта в следующих случаях:
Если контрагент не выполнил свои обязательства по поставке товаров и услуг. Контрагент исполнил свои обязательства ненадлежащим образом или с нарушением условий договора. Провайдер добровольно не уплатил неустойку, предусмотренную госконтрактом (например, за просрочку исполнения контракта). Поставщик получил аванс, но не приступил к работе.
Детали приема платежей по гарантии прописаны в 44-ФЗ и Постановлении Правительства № 1005 от 2013 года.
Стоит отметить, что сегодня многие клиенты требуют включения в условия гарантии пункта о безакцептном списании определенной суммы с банковского счета гаранта. Фактически это означает право клиента на получение денежных средств от банка без споров и дополнительных процедур только по его требованию.
Согласно пунктам. «а» Дополнительных требований, в банковской гарантии должно быть предусмотрено право клиента предъявить письменное требование об уплате денежной суммы и (или) своей части по банковской гарантии в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения обязательств со стороны исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, а также в случаях, установленных статьей 13 ч. 44 Закона № 44-ФЗ.
Оформление требования об осуществлении уплаты денежной суммы в банковской гарантии
После победы в торгах поставщик предоставляет заказчику банковскую гарантию (далее — БГ) в качестве гарантии исполнения договора. БГ размещена на сайте, договор подписан. Через некоторое время клиент решил, что в БГ обязательно должно быть указано, что гарант должен получить требование об оплате по гарантии в письменной форме или в виде электронного документа.
Вариант поставщика гласит: «Требование об оплате по Гарантии должно быть получено гарантом в письменной форме с приложением документов, указанных в пункте 5 Гарантии, заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу:…» (т. е, весь вопрос именно во фразе «в виде электронного документа”).
Поставщик считает, что в его версии БГ все правильно разъяснено, так как Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 содержит фиксированный перечень требований, которые должны быть прописаны в БГ, а заказчик, в свою очередь ссылается на Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005, только в Примечании к исковому бланку, где указано, что «требование о выплате денежной суммы по банковской гарантии а документы и (или) их копии, направляемые вместе с ними, оформляются в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа в форме, предусмотренной законодательством Российской Федерации”.
Кто прав в этой ситуации?
Обязательно ли писать в БГ фразу «в виде электронного документа”?
Банковская гарантия, предоставляемая клиенту в качестве обеспечения требований и исполнения договоров, должна соответствовать требованиям, установленным ст. 45 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ), а также Дополнительными требованиями к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона «О режиме договоров на приобретение товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Дополнительные требования), утвержденными на основании ч. 8.2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г).
Согласно пунктам. «а» Дополнительных требований, в банковской гарантии должно быть предусмотрено право клиента предъявить письменное требование об уплате денежной суммы и (или) своей части по банковской гарантии в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения обязательств со стороны исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, а также в случаях, установленных статьей 13 ч. 44 Закона № 44-ФЗ.
Единственное указание на то, что обязательство об уплате денежной суммы по банковской гарантии и направляемые вместе с ним документы и (или) их копии составлены в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа в установленном порядке законодательства Российской Федерации содержится в примечании к Заявлению о выплате денежной суммы по банковской гарантии, утвержденном Постановлением № 1005. Ни Законом № 44-ФЗ, ни Дополнительными требованиями аналогичные положения не предусмотрены. Иными словами, формально необходимость включения соответствующего указания в текст банковской гарантии не вытекает из нормативных положений. В этом смысле указываем, что в ч. 6 ст. 45 Закона № 44-ФЗ. Отсутствие в банковской гарантии указания на возможность предъявления требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии в форме электронного документа не квалифицируется как такое основание. Кроме того, нам представляется, что отсутствие такого указания в банковской гарантии не свидетельствует о невозможности направления требования об уплате денежной суммы по гарантии в виде электронного документа. Напомним, что согласно п. 1 ст. 374 ГК РФ требование об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть предъявлено в письменной форме. По смыслу ГК РФ письменная форма может считаться исполненной и при выдаче электронного документа (см., в частности, п. 2 ст. 434 ГК РФ, п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. № 25). Поэтому нам кажется, что
Однако в правоприменительной практике распространен подход, согласно которому банковская гарантия, в тексте которой отсутствует вышеуказанное указание, не соответствует требованиям Закона № 44-ФЗ и Постановления № 1005, а потому такая гарантия не должна быть принята заказчиком (см., например, решение УФАС по Москве № 2-57-4604/77-17 от 02.05.2017, решение ФАС № К-913/16 от 8 июня), 2016 г., решение № 05/01-47/17 Чукотского автономного округа от 3 февраля 2017 г., решение УФАС по Тамбовской области от 14 апреля 2017 г. № АП2-87/17, решение Тамбовского областного суда 26.12.2016 по делу № 7-572/2016, определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2017 №. Также существует обратная практика (см., например, решение ФАС от 04.08.2016 № К-1270/16, решение ФАС от 17.06.2016 № К-941/16.
Таким образом, хотя, на наш взгляд, перевыпуск банковской гарантии в предыдущей ситуации не требуется, возможность ее отнесения к категории не соответствующих требованиям Закона № 44-ФЗ и Постановления № 1005.
Ответ подготовила: Верхова Надежда, эксперт службы правового консультирования ГАРАНТ
Отвечает QA: Алексей Александров, обозреватель, Юридическая консалтинговая служба ГАРАНТ
— обязательство по уплате суммы аванса (если уплата аванса предусмотрена условиями Договора) при условии, что Бенефициар предъявил Принципалу требование о возврате аванса и у него не выполнено им.
Образец заполнения требования по банковской гарантии
ДЕПАРТАМЕНТ МОСКВЫ ГОРОДСКОЙ КОНКУРЕНТНОЙ ПОЛИТИКИ
Об утверждении типовых форм банковских гарантий и признании недействительными приказов Департамента конкурентной политики города Москвы
1. Утвердить типовую форму банковской гарантии исполнения договора согласно приложению 1 к настоящему приказу.
2. Утвердить вид банковской гарантии, обеспечивающей заявку на участие в открытом конкурсе, согласно приложению 2 к настоящему приказу.
4. Контроль за выполнением настоящего приказа оставляю за собой.
Участник контракта предоставляет банковскую гарантию до подписания государственного контракта. Он должен соответствовать требованиям закона и быть выдан одним из банков, зарегистрированных в реестре Минфина. Перед подписанием договора клиент проверяет соответствие банковской гарантии утвержденным требованиям: сведения о ней должны быть внесены в реестр банковских гарантий (закрытый раздел в ОВОС). В рамках договорных отношений посредством банковских гарантий участвуют три стороны:
Содержание и структура
Для взыскания денежных средств с банка-гаранта клиент формирует требование о выплате по выданной банковской гарантии. Постановление Правительства № 1005 от 2013 года «О банковских гарантиях…» содержит утвержденные формы как банковской гарантии, так и требования к ней.
Требование о выплате денежной суммы должно быть сделано в письменной форме. Он может быть в бумажном или электронном формате. Заполнение этой формы не должно вызвать затруднений у клиента. Содержит следующую информацию:
Информация о клиентах и поставщиках. Сумма к оплате. Нарушения провайдера. Реквизиты счета, на который банк должен перевести средства. Срок, в течение которого банк-гарант должен выполнить свои обязательства по условиям гарантии. Даты в днях пишутся цифрами и буквами. Подпись ответственного лица. Дата сдачи документа в банк. 13. Споры, возникающие в связи с исполнением обязательств по Гарантии, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде г. Москвы. Proplancup. ru Типовая форма банковской гарантии исполнения контракта (универсальная).
