Еще одна трудность, с которой можно столкнуться в отношении гарантийного срока, заключается в следующем. Иногда в одном месте документации клиент указывает период, например, месяц, а в другом — другой, например, 2 месяца. Очевидно, что в такой ситуации нужно концентрироваться на более длительном периоде. Также можно обратиться к клиенту за разъяснениями, но это возможно только на этапе запроса.
Банковская гарантия: ТОП-5 ошибок поставщиков
Как известно, вместе с собственными деньгами можно обеспечить исполнение договора банковской гарантией. В то же время провайдеры часто не хотят слишком много разбираться в сложностях получения и оформления этого документа. Иногда такой подход приводит к тому, что подписание договора не удается.
Чтобы этого не произошло, ознакомьтесь с типичными ошибками провайдеров при получении банковской гарантии и избегайте их.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ. РУ принадлежат ООО НПП ГАРАНТ-СЕРВИС. Воспроизведение всех или части материалов возможно только с письменного разрешения правообладателя. Условия использования портала.
Форум поставщик прикрепил не ту банковскую гарантию
(1).jpg)
О текущих изменениях в Конституционном Суде вы узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Студенты, успешно освоившие программу, получают сертификаты в установленном порядке.
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Студенты, успешно освоившие программу, получают сертификаты в установленном порядке.
При подписании договора участник приложил не копию, а проект банковской гарантии в качестве обеспечения договора (в приложении нет подписи, печати банка, выдавшего данную банковскую гарантию (далее — БГ) для клиента наступил крайний срок подписания контракта, БГ не находится в записи БГ в ОВОС, но подрядчик утверждает, что на момент подписания клиентом контракта БГ больше нет в проекте, она скажем, БГ, заверенная банком, с подписями, печатями, скоро будет внесена в реестр БГ в ОВОС.
Срок для подписания проекта договора победителем аукциона истек 15 декабря. Он подписал денежный перевод и приложил денежный перевод с банковской гарантией без подписи и печати банка. 19 декабря выяснилось, что сведения о банковской гарантии внесены в реестр банковских гарантий (в тот же день). Дата выдачи банковской гарантии – 18 декабря. Крайний срок подписания договора клиентом заканчивается 20 декабря.
Что делать клиенту? Можно ли считать приложенный проект БК надлежащим образом оформленным значением, если БК появится в реестре до истечения срока подписания договора клиентом?
© ООО «НПП ГАРАНТ-СЕРВИС», 2022. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются членами Российской информационно-правовой ассоциации «ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ. РУ принадлежат ООО НПП ГАРАНТ-СЕРВИС. Воспроизведение всех или части материалов возможно только с письменного разрешения правообладателя. Условия использования портала.
Портал ГАРАНТ. РУ зарегистрирован как интернет-издание Федеральной службой по надзору в сфере связи,
Информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор), № ФС77-58365 от 18.06.2014.
ООО НПП ГАРАНТ-СЕРВИС, 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant. ru.
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant. ru. Реклама на портале медиакитов
Если вы заметили опечатку в тексте,
Выделите его и нажмите Ctrl+Enter
Долго ждали получения БГ от банка, поэтому в последний день подписания договора банк отправляет БГ в течении двух месяцев от необходимого срока, то есть прошло 20 месяцев а банк отправил только 18. Мотивировали тем, что это максимальный срок, за который можно дать нам БГ.
Форум поставщик прикрепил не ту банковскую гарантию
Долго ждали получения БГ от банка, поэтому в последний день подписания договора банк отправляет БГ в течении двух месяцев от необходимого срока, то есть прошло 20 месяцев а банк отправил только 18. Мотивировали тем, что это максимальный срок, за который можно дать нам БГ.
Пришлось выложить такую БГ на сайт и подписать договор, так как до окончания срока подписания оставалось пару часов. На следующий день позвонили Клиенту, устно предупредили об этом и пообещали сделать доп. БГ на оставшиеся 2 мес.
Через 2 дня Клиент публикует протокол об отказе от заключения договора с нами. На следующий день наш банк высылает нам полную БГ на нужный нам срок — 20 месяцев.
Сегодня было совещание в УФАС. Предоставляем письмо от брокера, в котором было написано разъяснение о сложившейся ситуации, БГ за необходимый период и о нашем желании заключить договор.
Как быть?
Есть ли возможность оспорить решение в арбитражном суде?
К сожалению, была аналогичная ситуация. Только БГ выдали на срок на сутки меньше ожидаемого. Так как не был указан конкретный период времени, в AD он был описан очень запутанно и расплывчато, просчитались на один день. Была и ФАС, и Арбитраж, результат плачевного «Недобросовестного провайдера», в РНП включен. Это было очень неловко.
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Вообще странно:
Что послужило причиной отказа от подписания контракта? Нет глюкозы в крови? — нет, провайдер его прикрепил.
Другое дело, что он плохо оформлен, так что пусть Зак повесит протокол разногласий и все.
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Именно это написал Клиент в отказе от заключения договора.
На заседании ФАС нажала на то, что как только мы узнали о «кривой» БГ, необходимо было перевести средства на счет Клиента и только потом делать нормальную БГ.
Хотя было уже 8 часов вечера, банки все равно уже не были открыты.
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Я был полностью уверен, что ФАС будет на нашей стороне!
Так что я не волновался.
Где найти хорошего адвоката?!
Я связался с Ассоциацией платформ электронной коммерции и жду от них ответа!
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Re: По ошибке разместили неверную БГ, занесли в РНП.
Давай все же попробуем!
Если бы вы знали, что все так обернется, вы могли бы не подписывать договор, а потом, когда у вас будет на руках нормальный БГ, подписать его, мотивируя письмом из ФАС, согласно которому, если вы этого не сделали вовремя, то на подписание дается еще 5 дней. Сейчас не помню номера..
Согласно части 1 ст. 96 Федерального закона от 04.05.2013 № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее Закон № 44-ФЗ) заказчиком в извещении о закупке, документации о закупке, проекте договора, приглашении к участию в выборе поставщика (подрядчика, исполнителя) в закрытом порядке требование об обеспечении исполнения договора, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 этой статьи. При этом, является ли это банковской гарантией, отвечающей требованиям ст. 45 Закона № 44-ФЗ, либо путем внесения денежных средств на счет, указанный клиентом (ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ).
Возможна ли замена банковской гарантии на другую банковскую гарантию
Победитель аукциона выдал банковскую гарантию, гарантирующую выполнение обязательств по договору.
Возможна ли замена одной банковской гарантии на другую (выданную другим банком) в процессе исполнения муниципального контракта (объективных причин для замены гарантии нет, желание исполнителя заменить гарантию связано с тем, что он не удовлетворены условиями предоставления гарантии, указанными выдавшим ее банком)?
Согласно части 1 ст. 96 Федерального закона от 04.05.2013 № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее Закон № 44-ФЗ) заказчиком в извещении о закупке, документации о закупке, проекте договора, приглашении к участию в выборе поставщика (подрядчика, исполнителя) в закрытом порядке требование об обеспечении исполнения договора, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 этой статьи. При этом, является ли это банковской гарантией, отвечающей требованиям ст. 45 Закона № 44-ФЗ, либо путем внесения денежных средств на счет, указанный клиентом (ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ).
Согласно части 4 ст. 96 Закона № 44-ФЗ договор заключается после предоставления участником договора, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора в соответствии с указанным Законом.
Приведенные выше правила свидетельствуют о том, что заключение договора без предоставления обеспечения, даже в виде банковской гарантии, заведомо невозможно. В то же время ни положения Закона № 44-ФЗ, ни иные нормы законодательства о контрактной системе не содержат прямого запрета на замену в ходе исполнения договора гарантии, первоначально предоставленной в виде банковской гарантии с другой банковской гарантией с аналогичными условиями, выданной другим банком, однако не предусматривают возможности такой замены и не регулируют механизм ее осуществления.
Единственной нормой, косвенно подтверждающей возможность такой замены, является ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, в соответствии с которой при исполнении договора поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику гарантию исполнения договора, уменьшенную на сумму исполненных обязательств по договору, в обмен на ранее предоставленную гарантию исполнения контракта. В отношении банковской гарантии, не содержащей условия о возможности уменьшения суммы, на которую она была выдана, это правило фактически означает, что гарантия исполнения договора может быть уменьшена только путем выдачи новой банковской гарантии на меньшую сумму.
Однако при реализации такой возможности необходимо учитывать гражданско-правовые нормы о банковской гарантии, распространяющиеся на отношения, связанные с исполнением договора, в соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона № 44-ФЗ.
В частности, следует помнить, что согласно ст. 368 ГК РФ банковская гарантия — обязательство банка (гаранта) по требованию другого лица (принципала) уплатить кредитору принципала (бенефициара) в соответствии с условиями обязательства, данного гарантом, независимо от действительности обязательства, обеспечиваемого такой гарантией, а также того, что она вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом и не может быть отозвана или изменена поручителем, если иное не предусмотрено им (статьи 371, 373 ГК РФ). Обращаем ваше внимание на то, что на сегодняшний день положения ст. 368 ГК РФ и другие статьи пункта 6 главы 23 ГК РФ посвящены такому способу обеспечения исполнения обязательств, как самостоятельное поручительство. В связи с изменениями, внесенными в указанные статьи Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ, гарантия выплаты денежных средств как средство обеспечения исполнения обязательств может предоставляться не только банками, но и иными кредитными организациями, а также иными коммерческими юридическими лицами (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Однако банковскими гарантиями могут называться только гарантии банков и других кредитных организаций. Поскольку Закон №. 44-ФЗ упоминает только банковские гарантии как возможный способ обеспечения исполнения обязательств по госконтракту, в дальнейшем, ссылаясь на статьи пункта 6 главы 23 ГК РФ, будем использовать термин «банковская гарантия», так как данные статьи применяются к вам как к разновидности самостоятельной гарантии, а также к другим коммерческим юридическим лицам (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Однако банковскими гарантиями могут называться только гарантии банков и других кредитных организаций. Поскольку в Законе № 44-ФЗ упоминаются только банковские гарантии как возможный способ обеспечения исполнения обязательств по госконтракту, в дальнейшем, ссылаясь на статьи пункта 6 главы 23 ГК РФ, будем использовать термин «банковская гарантия», так как данные статьи распространяются как на вас как на разновидность самостоятельной гарантии, так и на иных коммерческих юридических лиц (п. 3 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако банковскими гарантиями могут называться только гарантии банков и других кредитных организаций. Поскольку в Законе № 44-ФЗ в качестве возможного способа обеспечения исполнения обязательств по государственному контракту упоминаются только банковские гарантии, в дальнейшем при ссылке на статьи пункта 6 главы 23 ГК РФ, будем использовать термин «банковская гарантия.
Приведенные нормы свидетельствуют, прежде всего, о том, что банковская гарантия является односторонней сделкой (п. 2 ст. 154 ГК РФ, см также п. 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии, направленные информационным письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 января 1998 г. № 27, пункт 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации Арбитраж Российской Федерации от 23 марта 2012 г. № 14 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий»), то есть, по сути, их выдача – это завещание банка в одностороннем порядке. В связи с изложенным поставщик (подрядчик, исполнитель) по договору не имеет полномочий на прекращение действия выданной банковской гарантии.
Кроме того, в связи с общим запретом на изъятие, сам банк-эмитент не может его произвольно прекратить, если иное не предусмотрено условиями гарантии. А часть 1 ст. 378 ГК РФ устанавливает закрытый перечень оснований, по которым банковская гарантия может быть прекращена. В частности, помимо объективных оснований ее прекращения — выплаты бенефициару суммы, на которую была выдана независимая гарантия, и истечения срока, на который она была выдана (пп. 1 и 2 п. 1 ст. 378 ГК РФ), — в законодательстве упоминаются только два основания, зависящие от воли поручителя и выгодоприобретателя).
Таким образом, вышеизложенное свидетельствует о том, что без согласования с заказчиком, который возьмет на себя обязательство отказаться от прав, вытекающих из ранее предоставленной банковской гарантии, с момента предоставления новой, поставщик (подрядчик, исполнитель) не сможет реализовать положения ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ вправе уменьшить размер гарантии исполнения своих обязательств по договору и, соответственно, заменить банковскую гарантию в одностороннем порядке.
Кроме того, следует помнить, что право на уменьшение размера гарантии, предоставляемое в соответствии с ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, может возникнуть у провайдера (подрядчика, исполнителя) только в случае согласия заказчика на исполнение обязательства в соответствующей части (п. 27 Обзора судебной практики по применению законодательства РФ). Российской Федерации о системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28 июня 2017 г.).
В той же ситуации, когда договор еще не исполнен или клиент не произвел частичную приемку того, что было оформлено в соответствии с ним, конечно, в силу вышеуказанных гражданско-правовых норм, замена банковской гарантии остается невозможной на основании одностороннего волеизъявления поставщика (подрядчика, исполнителя). Что же касается замены банковской гарантии в данной ситуации на основании соглашения сторон, то, как отмечалось выше, действующее законодательство не содержит нормы, из которой прямо или косвенно вытекала бы возможность такой замены, либо, по наоборот, запрет на это.
В связи с этим обращаем Ваше внимание на то, что по смыслу ч. 1 ст. 45 и частями 1 и 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ наименование банка, выдавшего гарантию, не указывается в извещении о закупке, документации о закупке или проекте договора. В соответствии с этими правилами поставщик (подрядчик, исполнитель) самостоятельно выбирает банк, выдавший гарантию, из числа банков, включенных в положения ст. 74.1 НК РФ перечень банков, отвечающих установленным требованиям по приему банковских гарантий для целей налогообложения. Следовательно, наименование банка, выдавшего гарантию, не подлежит обязательному отражению в договоре, в составе условий и включенных в него сведений в соответствии с ч. 1 ст. 23, ст. 34, п. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ, а также гражданско-правовых норм.
Поэтому по сути замена гарантии, выданной банком, гарантией, выданной другим банком, не влечет за собой изменения условий договора, если условия новой гарантии идентичны условиям старой, а он соответствует обязательным требованиям закона. Кроме того, такая замена не влечет утраты гарантии исполнения обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя), если новая гарантия предоставляется в том же размере, что и старая.
Учитывая изложенное, а также принимая во внимание, что банковская гарантия является самостоятельным обязательством, не зависящим от назначения обязательства, которое она предоставляет, можно предположить, что стороны договора в силу своего соглашения могут заменить банковская гарантия банка с банковской гарантией другого банка, предусматривающая, что клиент после получения новой гарантии отказывается от прав по старой.
Однако мы не исключаем, что положения ч. 4 ст. 96 Закона № 44-ФЗ О гарантии исполнения обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя) до заключения договора также может толковаться в ограничительном смысле, то есть запрещающем подмену банковской гарантией соразмерно заключению договора с другим после его заключения, за исключением случаев, предусмотренных законом, т. е ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ.
В частности, этой логикой руководствуются регуляторы и суды в своих разъяснениях и решениях, которые основываются на том, что выбранный способ обеспечения исполнения обязательства (зачисление денежной суммы на счет клиента или предоставление банковской гарантии) заказчиком в момент заключения договора не может быть изменено в ходе исполнения договора, за исключением случая, предусмотренного ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ (см., например, решение Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2015 г. № 09АП-14167/15, письмо Минэкономразвития РФ от сентябрь 29 декабря 2014 г. № Д28и-1851, письмо Минэкономразвития России от 31 декабря 2014 г. № Д28и-2864).
К сожалению, нам не удалось обнаружить правоприменительную практику, непосредственно затрагивающую вопрос о замене банковской гарантии одного банка банковской гарантией другого банка с сохранением размера обеспечения, предоставляемого по гарантии.
Ответ подготовил: Широков Сергей, эксперт службы правового консультирования ГАРАНТ, кандидат юридических наук
Ответ прошел контроль качества
Я был полностью уверен, что ФАС будет на нашей стороне!
Так что я не волновался. Ugadn40.ru Вообще все это странно:
Что послужило причиной отказа от подписания контракта? Нет глюкозы в крови? — нет, провайдер прикрепил..
