Закон позволяет инициировать расторжение договора любой из сторон, как заказчиком, так и исполнителем. При этом Закон устанавливает основания для таких действий, которые также должны быть указаны в тексте государственного контракта. На практике основной причиной прекращения договорных отношений является нарушение условий сделки. Порядок расторжения договора для поставщика и государственного заказчика несколько отличается, но обязательно должен содержать общие условия:
Возврат обеспечения контракта при его одностороннем расторжении.
Закон № 44-ФЗ определяет, что договор на выполнение государственного заказа должен содержать условие о возврате внесенной суммы в качестве гарантии исполнения обязательств, в противном случае документ может быть признан недействительным. Однако Закон не регулирует действия в случае расторжения государственного контракта исполнителем в одностороннем порядке, предлагая сторонам согласовывать их самостоятельно.
Во избежание конфликтов и споров между государственным заказчиком и подрядчиком в договор необходимо включить следующие условия:
Случаи возврата залога; Условия возврата средств; Ситуации, при которых клиент имеет право вернуть гарантию исполнения договора не в полном объеме, а также сумму удержанной суммы; Методы разрешения споров.
Одностороннее расторжение государственного контракта.
Закон позволяет инициировать расторжение договора любой из сторон, как заказчиком, так и исполнителем. При этом Закон устанавливает основания для таких действий, которые также должны быть указаны в тексте государственного контракта. На практике основной причиной прекращения договорных отношений является нарушение условий сделки. Порядок расторжения договора для поставщика и государственного заказчика несколько отличается, но обязательно должен содержать общие условия:
Уведомление о прекращении договорных отношений направляется контрагенту любым способом, позволяющим ему зафиксировать дату получения отправленного документа; Уведомление должно быть отправлено в течение трех рабочих дней после даты завершения исполнения ваших договорных обязательств; Датой расторжения договора является дата через десять дней после получения уведомления о расторжении; Клиент обязан публиковать информацию о статусе контракта в ОВОС.
Если в качестве залога была выбрана банковская гарантия, все последствия прекращения сделки прописаны в самом документе. Однако если исполнение обязательств было обеспечено денежными средствами, то их последующий возврат поставщику не регулируется Законом и может быть предусмотрен только условиями заключенного государственного контракта. Именно по этой причине юристы советуют предугадывать разрешение всех возможных ситуаций в тексте документа.
Поэтому можно сделать вывод, что грамотно составленный и подробный договор поможет избежать многих споров в будущем, а также позволит исполнителю вернуть ваши деньги в кратчайшие сроки. При этом официальный документ послужит основанием для судебного иска, если клиент откажется добровольно возвращать залог.
Отношения с государственными клиентами часто складываются тяжело. Обращайтесь в РосТендер, и опытные юристы помогут вам разрешить любую спорную ситуацию, опираясь на букву Закона.
Обоснование заключения:
1. Согласно ч. 1 ст. 45, п. 3 ст. 96 Федерального закона от 04.05.2013 N 44-ФЗ "О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), Банковская гарантия (далее также - поручительство) является одним из способов обеспечения заявлений и исполнения договоров, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом. Банковская гарантия должна содержать в том числе обязательства принципала, надлежащее исполнение которых гарантируется банковской гарантией (п. 2 ч. 2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ). Кроме того, в соответствии с пунктом «а» дополнительных требований к банковской гарантии, используемых для целей Закона N 44-ФЗ.
По банковской гарантии, являющейся разновидностью независимой гарантии (п. 3 ст. 368 ГК РФ), банк, иная кредитная организация или страховая организация (поручитель) по требованию другого лица (основного) предоставляет письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициара) в соответствии с условиями обязательства, данного гарантом, денежную сумму по предъявлении бенефициаром письменного требования об оплате. Требование бенефициара (в данном случае клиента) для оплаты денежной суммы по банковской гарантии представляется банку-гаранту в письменной форме с приложением документов, указанных в приложенной гарантии (пункт 1 статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации) и до истечения срока срок, указанный в гарантии, на которую она выдана (п. 2 ст. 374 ГК РФ, Постановление Девятого ВАС РФ от 1 сентября 2014 г. N 09АП-31982/14)*(1). Получив претензию от бенефициара (клиента) с приложенными документами, гарант в разумный срок рассматривает их, проявляя разумную осмотрительность для установления соответствия этой претензии и приложенных документов условиям гарантии. Следовательно, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом клиента обязательств по договору, по которому предоставляется гарантия исполнения, клиент имеет возможность требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2) в бесспорном порядке. Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от гаранта выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с нарушением им своих обязательств по договору, для определения того, является ли это Претензия и сопроводительные документы соответствуют условиям гарантии. Следовательно, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом клиента обязательств по договору, по которому предоставляется гарантия исполнения, клиент имеет возможность требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2) в бесспорном порядке. Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от гаранта выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с нарушением им своих обязательств по договору, для определения того, является ли это Претензия и сопроводительные документы соответствуют условиям гарантии. Следовательно, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом клиента обязательств по договору, по которому предоставляется гарантия исполнения, клиент имеет возможность требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2) в бесспорном порядке. Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от гаранта выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с нарушением им своих обязательств по договору, который клиент имеет, возможность бесспорно требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2). Поскольку это предусмотрено гарантией в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от поручителя выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с неисполнением им своих обязательств по договору клиент имеет возможность бесспорно требовать уплаты суммы денег по договору банковская гарантия * (2). Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от поручителя выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с неисполнением им своих обязательств по договору.
2. В соответствии с п. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ в случае несвоевременного исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, клиент направляет исполнителю требование об уплате неустоек (штрафов, пени).
Санкция начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором, со дня, следующего за днем истечения срока исполнения обязательства, установленного в договоре, и устанавливается для договора в размер трехсот процентов ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на дату уплаты неустойки цены договора (отдельный этап исполнения договора), уменьшенный на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором (соответствующий к отдельному этапу исполнения договора) и фактически выполненные подрядчиком, если законодательством Российской Федерации не установлен иной порядок исчисления неустойки (ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).
Пени начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, за исключением несвоевременного исполнения (ч. 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). В судебной практике сложилась правовая позиция, согласно которой неустойка за несвоевременное исполнение договорных обязательств подлежит накоплению до прекращения договора вследствие одностороннего отказа заказчика от его исполнения*(3). При этом за факт нарушения договора, послуживший основанием для одностороннего отказа от договора).
Из части 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ следует, что направление требования об уплате штрафа является обязанностью заказчика. Из этой нормы, как и из других положений Закона № 44-ФЗ, не следует, что клиент должен подавать такой запрос каждый раз, когда производится новый расчет суммы пени. Следовательно, в вышеописанной ситуации, на наш взгляд, клиент может требовать выплаты суммы неустойки от поручителя, не перечисляя ее контрагенту. Поскольку сроки предъявления клиентом банку-гаранту требований о выплате денежной суммы по банковской гарантии в случае неисполнения, ненадлежащего исполнения контрагентом обязательств по договору не предусмотрены. Закон № 44-ФЗ.
Если сумма поручительства недостаточна для покрытия всех понесенных заказчиком убытков, он будет вправе предъявить иск о возмещении оставшейся суммы убытков подрядчику (ст. 15, 393 ГК РФ).
В заключение напомним, что из закона не следует, что ненадлежащее исполнение контрагентом, обязательства которого по договору обеспечены банковской гарантией, обязательств по договору является основанием для получения клиентом всей суммы за которой была выдана гарантия. В случае необоснованной выплаты клиенту всей суммы, предусмотренной гарантией, контрагент вправе потребовать от клиента возмещения убытков в виде разницы между суммой, уплаченной клиенту по гарантии, и суммой выплачивается клиенту *(4).
Действие банковской гарантии при расторжении контракта
(1).jpg)
О текущих изменениях в Конституционном Суде вы узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Студенты, успешно освоившие программу, получают сертификаты в установленном порядке.
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Студенты, успешно освоившие программу, получают сертификаты в установленном порядке.
27 ноября 2020 года клиент опубликовал в ОВОС решение о расторжении договора в одностороннем порядке. Обязательства контрагента по договору не исполнены. Для обеспечения исполнения договора была предоставлена банковская гарантия, по условиям которой банк (гарант) обязывался произвести платежи заказчику (бенефициару) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком (главой) обязательства по договору, в том числе предусмотренные договором штрафы и пени.
1. Вправе ли клиент требовать под гарантию всю сумму гарантии исполнения договора, неустойки за просрочку исполнения договора? Или клиент имеет право требовать выплаты суммы процентов и штрафа?
2. На какую дату следует рассчитывать пени, учитывая, что решение об одностороннем расторжении договора опубликовано в ОВОС 27 ноября 2020 года?
3. Поскольку заказчик уже направил исполнителю требование об уплате неустойки и в момент расторжения договора сумма неустойки должна быть рассчитана, в случае, если заказчик направит указанное требование с новой суммой исполнителю ранее направление требования об уплате штрафа банку-гаранту?
После рассмотрения проблемы приходим к следующему выводу:
В рассматриваемой ситуации заказчик вправе требовать на основании банковской гарантии уплаты суммы неустойки и пени, исчисленной в соответствии с правилами, определенными законодательством о договорной системе в условиях заключения договоров.
Сумма неустойки должна исчисляться со дня расторжения договора вследствие одностороннего отказа от его исполнения. Направлять исполнителю по договору уточненное требование с учетом перерасчета суммы неустойки до дня расторжения договора не требуется.
Обоснование заключения:
1. Согласно ч. 1 ст. 45, п. 3 ст. 96 Федерального закона от 04.05.2013 N 44-ФЗ "О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), Банковская гарантия (далее также - поручительство) является одним из способов обеспечения заявлений и исполнения договоров, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом. Банковская гарантия должна содержать в том числе обязательства принципала, надлежащее исполнение которых гарантируется банковской гарантией (п. 2 ч. 2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ). Кроме того, в соответствии с пунктом «а» дополнительных требований к банковской гарантии, используемых для целей Закона N 44-ФЗ.
По банковской гарантии, являющейся разновидностью независимой гарантии (п. 3 ст. 368 ГК РФ), банк, иная кредитная организация или страховая организация (поручитель) по требованию другого лица (основного) предоставляет письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициара) в соответствии с условиями обязательства, данного гарантом, денежную сумму по предъявлении бенефициаром письменного требования об оплате. Требование бенефициара (в данном случае клиента) для оплаты денежной суммы по банковской гарантии представляется банку-гаранту в письменной форме с приложением документов, указанных в приложенной гарантии (пункт 1 статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации) и до истечения срока срок, указанный в гарантии, на которую она выдана (п. 2 ст. 374 ГК РФ, Постановление Девятого ВАС РФ от 1 сентября 2014 г. N 09АП-31982/14)*(1). Получив претензию от бенефициара (клиента) с приложенными документами, гарант в разумный срок рассматривает их, проявляя разумную осмотрительность для установления соответствия этой претензии и приложенных документов условиям гарантии. Следовательно, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом клиента обязательств по договору, по которому предоставляется гарантия исполнения, клиент имеет возможность требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2) в бесспорном порядке. Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от гаранта выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с нарушением им своих обязательств по договору, для определения того, является ли это Претензия и сопроводительные документы соответствуют условиям гарантии. Следовательно, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом клиента обязательств по договору, по которому предоставляется гарантия исполнения, клиент имеет возможность требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2) в бесспорном порядке. Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от гаранта выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с нарушением им своих обязательств по договору, для определения того, является ли это Претензия и сопроводительные документы соответствуют условиям гарантии. Следовательно, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом клиента обязательств по договору, по которому предоставляется гарантия исполнения, клиент имеет возможность требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2) в бесспорном порядке. Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от гаранта выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с нарушением им своих обязательств по договору, который клиент имеет, возможность бесспорно требовать выплаты денежной суммы по банковской гарантии*(2). Поскольку это предусмотрено гарантией в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от поручителя выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с неисполнением им своих обязательств по договору клиент имеет возможность бесспорно требовать уплаты суммы денег по договору банковская гарантия * (2). Поскольку это предусмотрено поручительством в рассматриваемой ситуации, клиент вправе требовать от поручителя выплаты клиенту суммы пени, причитающейся с контрагента в связи с неисполнением им своих обязательств по договору.
2. В соответствии с п. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ в случае несвоевременного исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, клиент направляет исполнителю требование об уплате неустоек (штрафов, пени).
Санкция начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором, со дня, следующего за днем истечения срока исполнения обязательства, установленного в договоре, и устанавливается для договора в размер трехсот процентов ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на дату уплаты неустойки цены договора (отдельный этап исполнения договора), уменьшенный на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором (соответствующий к отдельному этапу исполнения договора) и фактически выполненные подрядчиком, если законодательством Российской Федерации не установлен иной порядок исчисления неустойки (ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).
Пени начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, за исключением несвоевременного исполнения (ч. 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). В судебной практике сложилась правовая позиция, согласно которой неустойка за несвоевременное исполнение договорных обязательств подлежит накоплению до прекращения договора вследствие одностороннего отказа заказчика от его исполнения*(3). При этом за факт нарушения договора, послуживший основанием для одностороннего отказа от договора).
Из части 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ следует, что направление требования об уплате штрафа является обязанностью заказчика. Из этой нормы, как и из других положений Закона № 44-ФЗ, не следует, что клиент должен подавать такой запрос каждый раз, когда производится новый расчет суммы пени. Следовательно, в вышеописанной ситуации, на наш взгляд, клиент может требовать выплаты суммы неустойки от поручителя, не перечисляя ее контрагенту. Поскольку сроки предъявления клиентом банку-гаранту требований о выплате денежной суммы по банковской гарантии в случае неисполнения, ненадлежащего исполнения контрагентом обязательств по договору не предусмотрены. Закон № 44-ФЗ.
Если сумма поручительства недостаточна для покрытия всех понесенных заказчиком убытков, он будет вправе предъявить иск о возмещении оставшейся суммы убытков подрядчику (ст. 15, 393 ГК РФ).
В заключение напомним, что из закона не следует, что ненадлежащее исполнение контрагентом, обязательства которого по договору обеспечены банковской гарантией, обязательств по договору является основанием для получения клиентом всей суммы за которой была выдана гарантия. В случае необоснованной выплаты клиенту всей суммы, предусмотренной гарантией, контрагент вправе потребовать от клиента возмещения убытков в виде разницы между суммой, уплаченной клиенту по гарантии, и суммой выплачивается клиенту *(4).
Подготовленный ответ:
ГАРАНТ Эксперт Юридическая Консультационная Служба
Чашина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы юридических консультаций ГАРАНТ
Александров Алексей
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги «Правовой консалтинг.
-------------------------------------------------------------------------
*(1) Закон № 44-ФЗ не устанавливает конкретных сроков для предъявления клиентом банку-гаранту требований о выплате денежной суммы по банковской гарантии в случае неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств по договору контрагентом.
*(2) В связи с этим следует отметить, что ст. 370 ГК РФ устанавливает принцип независимости банковской гарантии от основного обязательства, определяя, что обязательство гаранта перед бенефициаром, предусмотренное гарантией, не зависит в отношениях между ними от основного обязательства по которого она была выдана, даже если гарантия содержит ссылку на это обязательство. В гарантии имущественный интерес бенефициара состоит в способности получить исполнение в кратчайшие сроки, не опасаясь возражений должника, в случаях, когда кредитор полагает, что срок исполнения обязательства или иные обстоятельства в случае чего явился обеспечивающий себя кредитор (письма Минфина России от 16.11.2017 N 24-03-08/76008).
*(3) Решение об одностороннем отказе от исполнения договора не позднее трех рабочих дней со дня его принятия заказчик должен разместить в единой информационной системе (далее – ЕИС) и направить в поставщику (подрядчику, исполнителю, в дальнейшем - контрагент) заказным письмом письмом с уведомлением о доставке по адресу, указанному в договоре, а также иными способами, обеспечивающими получение заказчиком уведомления о вручении решения, указанного в контрагента (ч. 12 ст. 95 Федерального закона от 04.05.2013 N 44-ФЗ "О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", далее - Закон № 44-ЗФ).
Датой уведомления контрагента о принятом решении признается:
- либо дата получения клиентом подтверждения о вручении такого решения контрагенту;
- либо дата получения клиентом информации об отсутствии контрагента по его адресу, указанному в договоре;
- либо - при невозможности получения указанного подтверждения или информации - дата по истечении 30 дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения договора в ЕИС.
Решение клиента об отказе от исполнения договора в одностороннем порядке вступает в силу и договор считается расторгнутым по истечении 10 дней со дня уведомления клиентом контрагента о таком решении в установленном порядке (ч. 13 ст. 95 Закона N 44-ФЗ). Таким образом, в зависимости от обстоятельств датой расторжения договора в связи с односторонним отказом клиента от его исполнения может быть:
- либо одиннадцатого дня с даты получения клиентом подтверждения о вручении контрагенту указанного уведомления,
- либо одиннадцатого дня с даты получения клиентом информации об отсутствии контрагента по его адресу, указанному в договоре,
- либо сорок второй день со дня размещения решения в ОВОС об отказе от исполнения договора заказчика.
Сорок второй день со дня размещения в ЭИС решения заказчика об отказе от исполнения договора (то есть дня расторжения договора, за который определяется размер неустойки включительно), с учетом вышеупомянутое искусство. 191 и 193 ГК РФ с 11 января 2021 года.
*(4) См., например, решение Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 марта 2019 г. N Ф07-16963/18 по делу N А56-25691/2017, решение Пятнадцатого ААС от 29 января, 2020 N 15АП-22125/19, решение Первого ВГА от 27.09.2019 N 01АП-5161/19, постановление Седьмого ВАС от 04.10.2018 N 07АП-8095/18; материал: Энциклопедия решений. Ответственность поставщика (штраф, санкция) по договору в соответствии с Законом N 44-ФЗ. Для расчета штрафа/суммы пени рекомендуем использовать калькуляторы пени/пени от провайдера.
Нередко приходится сталкиваться со случаями, когда в процессе аннулирования ранее подписанного документа происходит возврат залога. Это может произойти по общему соглашению между двумя сторонами или по желанию клиента. Важным моментом в данном случае является полное отсутствие претензий со стороны бенефициара. В случае их предъявления принципал должен полностью возместить все убытки, понесенные клиентом, отнесенные на счет гарантийных фондов.
Судьба банковской гарантии при расторжении государственного контракта
Банковская гарантия при расторжении государственного контракта имеет свое определенное предназначение. Банковская гарантия – это инструмент, который может значительно упростить ведение бизнеса в современных рыночных условиях. Поручительство – наиболее правильный способ обеспечения обязательств по предстоящей сделке. Его действие длится в течение определенного периода времени и не зависит от самого договора.
При составлении договора банковской гарантии в обеспечение государственного контракта всегда предусматриваются условия действия банковской гарантии при выполнении государственного контракта. Поэтому вопрос о дальнейшей судьбе банковской гарантии после расторжения госконтракта остается открытым, на этом стоит остановиться подробнее.
1.9. В письме Минэкономразвития от 18.12.2018г. 2015 г. № Д28и-3722 установлено, что в случае надлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства в полном объеме и в срок, установленный договором, заказчик вправе вернуть гарантию исполнения договора до истечения срока гарантии по договору.
О возможности возврата банковской гарантии в случае досрочного исполнения государственного контракта
Для начала определим анализируемый диапазон NPA. Это будут:
- Федеральный закон от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о системе договоров);
- Постановление Правительства Российской Федерации от 11.08.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд государства» и муниципальные»» (далее – Постановление № 1005);
На основании указанных норм действующего законодательства можно сделать следующие выводы:
1.1 Понятие независимой гарантии (до 1 июня 2015 г. - банковская) закреплено в ст. 368 ГК РФ. В силу самостоятельной гарантии (далее - гарантия) гарант принимает на себя по требованию другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с с условиями обязательства, данного гарантом, независимо от действительности обязательства, обеспеченного такой гарантией.
Требование об определенной денежной сумме считается выполненным, если условия гарантии допускают выплату денежной суммы в момент исполнения гарантом обязательства. Поручительство – это личный, неакцессорный способ обеспечения обязательства. Иными словами, гарантия не связана с основным обязательством (поставкой товара, являющегося предметом договора).
Суть поручительства заключается в том, что помимо массы имущества должника, которым первоначально обязан кредитор, последний приобретает право удовлетворения своих требований за счет чужого имущества - поручителя.
Банковская гарантия является одной из разновидностей независимой гарантии.
1.2. Общие требования к содержанию гарантии установлены в п. 4 ст. 368 ГК РФ. Необходимо указать:
- основное обязательство, исполнение которого гарантируется гарантией,
- сумма денег, подлежащая уплате, или порядок ее определения
- обстоятельства, при которых сумма гарантии должна быть уплачена;
1.3. В соответствии с положениями ст. 44 и 96 Закона о договорном режиме, при осуществлении договорных процедур исполнение договора должно быть обеспечено одним из следующих способов:
1.4. Требования к гарантии, служащей обеспечением государственных контрактов, заключаемых в соответствии с Законом о контрактной системе, указаны в ч. 2 ст. 45 и ст. 96 Закона о договорном режиме. В частности, гарантия должна быть безотзывной и содержать следующую информацию:
- сумма банковской гарантии, подлежащая уплате гарантом клиенту в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом;
- срок банковской гарантии, который должен превышать срок договора не менее чем на один месяц (ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе);
- обязательства принципала, обеспеченные гарантией;
- обязанность поручителя уплатить неустойку в размере 0,1 % от подлежащей уплате денежной суммы за каждый день просрочки;
- отлагательное условие, предусматривающее заключение договора о предоставлении банковской гарантии по обязательствам принципала, вытекающим из договора на момент его заключения, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения договор;
1.5. Общий механизм отзыва гарантии бенефициаром установлен в ч. 3 ст. 371 ГК РФ. По общему правилу бенефициар может отказаться от гарантии, если условия гарантии допускают такую возможность. С момента отказа бенефициара от гарантии обязательство гаранта считается погашенным.
Изъятие залога должно производиться в том же порядке, в котором был выдан сам залог. Это правило соответствует положениям п. 1 ст. 452 ГК РФ, регламентирующей порядок изменения или расторжения договора.
Отзыв гарантии может быть осуществлен с согласия бенефициара. В этом случае отзыв гарантии вступает в силу не с момента волеизъявления гаранта, а с момента получения согласия бенефициара. То есть, если в гарантии установлено, что она может быть отозвана с согласия бенефициара, то отзыв оформляется соглашением между бенефициаром и гарантом.
1.6. Правовые нормы Федерального закона № 44-ФЗ не содержат прямого указания на то, что заказчик в случае досрочного исполнения договора подрядчиком имеет право или обязанность отказаться от банковской гарантии. Такую ситуацию можно считать пробелом в праве, то есть полным или частичным отсутствием правовых норм, необходимых для профессиональной правовой оценки спорного вопроса. В тексте договора эта проблема тоже зачастую не решена.
В части 7 ст. 96 Закона о договорном режиме указывает на возможность для клиента уменьшить размер поручительства по договору на сумму исполненных обязательств. Используя этот способ устранения лазейки в законе, как аналогию закона, можно утверждать, что в случае досрочного исполнения договора заказчик имеет полное право отказаться от его предоставления, либо путем возврата денежных средств исполнителю или отказаться от банковской гарантии.
1.7. В соответствии с ч. 7 ст. Закона о контрактной системе при допущениях, предусмотренных п. 6 ст. Изобразительное искусство. 44 Закона о государственных закупках (отклонение заявки, отмена определения поставщика и др.), банковская гарантия возврату гаранту не подлежит и взысканию не подлежит.
Используя метод доказывания «от противного» (ab absurdo) и рассуждения по аналогии, можно сделать вывод, что при не наступлении обстоятельств, предусмотренных пунктом 6 статьи 44 Закона о контрактной системе, гарантия может быть возвращена подрядчик.
1.8. Пункт 12.1 Постановления № 1005 косвенно устанавливает, что бенефициар вправе вернуть банковскую гарантию в банк или направить гаранту уведомление о прекращении обязательств принципала по гарантии.
1.9. В письме Минэкономразвития от 18.12.2018г. 2015 г. № Д28и-3722 установлено, что в случае надлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства в полном объеме и в срок, установленный договором, заказчик вправе вернуть гарантию исполнения договора до истечения срока гарантии по договору.
1.10. В письме Минэкономразвития от 18.11.2018г. 2015 г. № Д28и-3462 установлено, что гарантийные обязательства по объекту исполняемого договора регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), кроме случаев, предусмотренных договором. Поэтому при решении вопроса об отзыве поручительства по уже исполненному госконтракту необходимо руководствоваться положениями ГК РФ.
1.11 В письме Минэкономразвития от 10.09.2011г. 2015 г. № Д28и-2763 указано, что Законом о контрактной системе не предусмотрена процедура отказа заказчика от своих прав по банковской гарантии, предоставленной в обеспечение заявки на участие в заключении контракта, путем направления в соответствующий банк уведомления о том, что выдана банковская гарантия. В этом письме содержится правило, относящееся к пунктам 1 и 2 ст. 378 ГК РФ, регулирующей отказ бенефициара от залога.
1.12. По общему правилу, которое установлено в пункте 4 статьи 329 ГК РФ, прекращение основного обязательства влечет за собой прекращение гарантирующего его обязательства, если законом или договором не предусмотрено иное. Одним из таких случаев, который установлен законодательством, является выдача гарантии.
В искусстве. 370 ГК РФ предусматривает, что обязательство гаранта перед бенефициаром, предусмотренное самостоятельной гарантией, не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого выдано, в отношениях между принципалом и гарантом, а также любые другие обязательства, даже если речь идет о гарантиях самостоятельно. То есть выполнение госконтракта само по себе не означает автоматического прекращения действия гарантии.
Подобный подход подтвержден в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 марта 2012 г. № 14 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий»
1.13. Пункт 1 ст. 378 ГК РФ предусмотрено, что обязательства поручителя перед бенефициаром прекращаются в следующих случаях:
- выплата бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;
- окончание срока, указанного в независимой гарантии, на которую она была выдана;
- в связи с отказом бенефициара от прав по гарантии;
- по соглашению поручителя с бенефициаром о прекращении этого обязательства.
То есть это правило прямо дает клиенту право отказаться от своих прав по банковской гарантии.
1.14 В Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 20 мая 2015 г. N Ф05-4824/2015 по делу N А40-12418/14 отмечено, что из пп. 3 ч.1 ст. 378 ГК РФ, можно сделать вывод, что отказ от гарантии является односторонней сделкой, которая может быть совершена только одним лицом - бенефициаром
1.15. Аналогичным образом судебная практика исходит из того, что возврат банковской гарантии гаранту, ее выдавшему, свидетельствует о прекращении использования принципалом данного способа обеспечения и исключает возможность предъявления бенефициаром требования к гаранту. Аналогичный подход прослеживается и в следующих судебных решениях (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 15 февраля 2016 г. N Ф09-42/16 по делу N А60-24703/2015, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24 ноября 2014 г. N Ф05-12756/2014 по делу N А40-9306/2014
Обобщая вышеизложенное, можно утверждать, что если Законом о контрактной системе не предусмотрена прямая возможность отказа от поручительства, заказчик вправе в соответствии с положениями ГК РФ отказать гарантия. Отмена может быть произведена одним из следующих способов:
- направить гаранту односторонний отказ от своих прав по гарантии;
- заключить с гарантом соглашение о прекращении действия поручительства;
Такие действия могут быть признаны добросовестными по смыслу ч. 3 ст. 1 ГК РФ.
1) Отказ заказчика от гарантии в случае досрочного исполнения договора не противоречит требованиям законодательства РФ и условиям государственного контракта № 179/2018-КС от 09.04.2018;
2) Заказчик может отказаться от своих прав по гарантии одним из следующих способов:
- передать оригинал поручительства гаранту с документальной фиксацией факта передачи;
Банковская гарантия не подлежит возврату в следующих ситуациях: Expluataciya-holodilnika. ru Сама по себе банковская гарантия является своего рода эффективной альтернативой стандартной финансовой гарантии, способной подтвердить полное выполнение обязательств, указанных в договоре. В законодательстве четко закреплен ряд положений, согласно которым нельзя безнаказанно разорвать отношения, связанные с государственным контрактом, при наличии открытой банковской гарантии..
